Производството е по чл.124 и сл. от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по искане на омбудсмана на Република България, на основание чл. 125 във връзка с чл. 124, ал. 1, т. 5 ЗСВ, до Общото събрание на колегиите във Върховния административен съд за произнасяне с тълкувателно решение по следните въпроси: 1. „Налице ли е правен интерес от страна на малолетен или непълнолетен чужденец, който фактически е настанен в Специален дом за временно настаняване на чужденци към дирекция „Миграция" на МВР (СДВНЧ), да обжалва заповедта за настаняване, с която в СДВНЧ е настанен пълнолетния чужденец, записан в акта като негов придружител?
Ако отговорът на този въпрос е отрицателен, то следва ли да се счита, че независимо от това правен интерес възниква в хипотезите, когато малолетното или непълнолетното лице оспорва своята придруженост и свързаност с пълнолетния чужденец, в чиято заповед е вписан от издаващия административен орган? В случай, че отговорите на горните два въпроса са отрицателни, какъв е редът за защита на малолетното или непълнолетното лице срещу фактическото му настаняване в СДВНЧ?" 2. „При прилагане на чл. 44, ал. 9 от Закона за чужденците в Република България (ЗЧРБ) в тежест на административния орган ли е да установи каква е конкретната връзка съобразно легалната дефиниция на §1, т. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за убежището и бежанците между малолетното или непълнолетно лице и пълнолетния чужденец, посочен от органа като негов придружител?
Представлява ли докладната записка на полицейския орган официален документ по смисъла на чл. 179Чл. 179. ⚖️ Практика (5) (1) Официален документ, издаден от длъжностно лице в кръга на службата му по установените форма и ред, съставлява доказателство за изявленията пред него и за извършените от него и пред него действия. (2) Официално заверени преписи или извлечения от официални документи имат същата доказателствена сила, както и оригиналите. Частен документ от Гражданския процесуален кодекс (ГПК) вр. чл. 144Чл. 144. ⚖️ Практика (22) (Доп. - ДВ, бр. 42 от 2018 г., изм. - ДВ, бр. 65 от 2018 г., в сила от 01.09.2018 г.) За неуредените в този дял въпроси се прилага Гражданският процесуален кодекс. Преюдициални запитвания по наказателноправни въпроси от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), за да се ползва с обвързваща доказателствена сила по отношение на твърденията за свързаност между пълнолетния чужденец и малолетното или непълнолетно лице?" Според искането, в съдебните актове на Върховния административен съд съществува противоречива съдебна практика по посочените въпроси.
Първият въпрос по искането е свързан с наличието на правен интерес от страна на малолетен или непълнолетен чужденец да обжалва акта, с който се настанява в СДВНЧ на основание чл. 44, ал. 9 ЗЧРБ, когато в заповедта за настаняване малолетното или непълнолетно лице се посочва като придружено, поради което не присъства в разпоредителната част на заповедта за настаняване и същата не му се връчва по надлежния ред.
В една част от съдебните актове се приема, че непълнолетният, чието настаняване се обжалва, не е адресат на оспорения административен акт, тъй като в заповедта липсва изрично разпореждане за настаняването му в СДВНЧ и поради това непълнолетният не разполага с активна процесуална легитимация да обжалва този акт. Сочи се, че в такива случаи пътят на защита за непълнолетното лице, което фактически е настанено в СДВНЧ, е чл. 250Чл. 250. ⚖️ Практика (3) (1) Всеки, който има правен интерес, може да иска прекратяване на действия, извършвани от административен орган или длъжностно лице, които не се основават на административен акт или на закона. (2) (Отм. - ДВ, бр. 94 от 2008 г., в сила от 01.01.2009 г.) Предявяване на искането АПК.
В друга група съдебни актове се приема, че макар органът да не е посочил изрично в разпоредителната част на оспорвания административен акт, че настанява принудително и непълнолетното лице наред с придружаващия го пълнолетен, посочените от органа правни основания за настаняването, между които и това на чл. 44, ал. 9 ЗЧРБ за прилагане на мярката по отношение на малолетни и непълнолетни придружени лица, срокът за настаняване
– три месеца, който е пределен срок за настаняване на малолетни и непълнолетни лица, самото фактическо настаняване на лицето въз основа на този акт, заедно с посочването му в диспозитивната част на акта, дават основание на съда да приеме, че за непълнолетното лице е налице правен интерес от обжалване на административния акт за настаняване.
Вторият въпрос по искането е свързан с доказателствената тежест за установяване на връзката между пълнолетния чужденец
- посочен като придружител и малолетното или непълнолетно лице, при прилагане на чл. 44, ал.9 ЗЧРБ във връзка с § 1, т. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за убежището и бежанците. Сочат се съдебни актове на Административен съд София
- град, в които е прието, че от събраните по делото доказателства не се установява качеството на чужденеца на придружено непълнолетно лице по смисъла на §1, т. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за убежището и бежанците.
От друга страна, омбудсманът се позовава на съдебни актове на Върховния административен съд, в които мнозинството от съдебния състав приема, че лицето е придружен непълнолетен
– обстоятелство, описано в приета като доказателство по делото докладна записка на полицейски орган, която по силата на чл. 39, ал. 1Чл. 39. ⚖️ Практика (10) (1) Фактите и обстоятелствата се установяват чрез обяснения, декларации на страните или на техни представители, сведения, писмени и веществени доказателствени средства, заключения на вещи лица и други средства, които не са забранени със закон, освен ако специален закон предписва доказването на някои факти и обстоятелства да се извърши и с други средства. (2) Не се допускат доказателствени средства, които не са събрани или изготвени при условията и по реда, предвидени в този кодекс, или по реда, предвиден в специалните закони. Писмени доказателства АПК се определя за допустимо доказателствено средство и се ползва с обвързваща доказателствена сила.
В тази категория актове съдът е счел, че в хода на проведеното административно производство и съдебната фаза на процеса, чужденецът не е представил надлежни доказателства, опровергаващи описаните факти и е приел настаняването на непълнолетния чужденец за законосъобразно, без да коментира наличието и характера на връзката между придружаващ и придружен по смисъла на § 1, т. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за убежището и бежанците.
Съдебните актове са подписани с особено мнение от член на състава на съда, който приема, че е в тежест на административния орган да докаже, че непълнолетното лице е придружено. Според особеното мнение, в случая административният орган е приел, че чуждият гражданин е непълнолетен, но не е установил, че лицето, което е посочено в докладната записка като придружител, е негов родител или друго пълнолетно лице, което отговаря за него по силата на закон или обичай.
След проверка , на основание чл. 15 от Правилата за приемане на тълкувателни решения от Общото събрание на съдиите от първа или втора колегия на Върховния административен съд и от Общото събрание на съдиите от колегиите на Върховния административен съд (Правилата), Общото събрание на колегиите на Върховния административен съд на Република България приема следното: Искането е направено от легитимирано съгласно чл.125 ЗСВ лице
- омбудсман на Република България и е обосновано с твърдения за наличието на противоречива съдебна практика
- основание за приемане на тълкувателно решение според чл. 124, ал. 1 ЗСВ.
При извършената преценка по чл. 127, ал. 2, т. 1 ЗСВ, т. 15 и т. 16 от Правилата, Общото събрание на колегиите на Върховния административен съд намира искането за недопустимо на основание т.16, б. “г“ от Правилата
- липса на противоречива практика . По първия въпрос: В съответствие с чл. 44, ал. 6 ЗЧРБ, в случаите, когато чужденецът, на когото е наложена принудителна административна мярка по чл. 39а, ал. 1, т. 2 и 3 , възпрепятства изпълнението на заповедта или е налице опасност от укриване, органите по ал. 1 могат да издадат заповед за принудително настаняване на чужденеца в специален дом за временно настаняване на чужденци с цел организиране на връщането или експулсирането.
Принудително настаняване се разпорежда и в случаите, когато чужденецът не изпълнява условията на наложените по ал. 5 обезпечителни мерки. Съгласно чл. 44, ал. 9 ЗЧРБ, по изключение, при наличието на обстоятелствата по ал. 6 за придружените малолетни или непълнолетни лица се издава заповед за принудително настаняване в специален дом със срок до три месеца. В специалните домове по ал. 7 се обособяват помещения за настаняване на малолетни и непълнолетни чужденци с подходящи за тяхната възраст и потребности условия.
Принудително настаняване не се прилага по отношение на непридружените малолетни и непълнолетни лица. Органът, издал заповедта за налагане на принудителната административна мярка, предава лицето на служител на съответната дирекция "Социално подпомагане", която предприема мерки за закрила съгласно Закона за закрила на детето . Разпоредбата на чл. 46, ал. 1Чл. 46. ⚖️ Практика (6) (1) Административният орган може да поиска от съответния териториален административен орган да призове лице, което има адрес, съответно седалище или адрес на управление в друга община, да даде сведения, обяснения, пояснения или да извърши други действия, свързани с текущото производство. Органът, пред който се развива производството, определя обстоятелствата, които са предмет на сведенията, обясненията, поясненията или действията, които трябва да бъдат извършени. В случай че в съответната община няма териториален административен орган със същата компетентност, административният орган може да се обърне към съответната община или кметство. (2) При устното изслушване по ал. 1 се съставя протокол, който съдържа името на лицето, дало сведения, обяснения или пояснения, съществената за случая информация, подпис, име и длъжност на съставилото го длъжностно лице и дата на съставяне. (3) Административният орган може да получи сведения, обяснения или пояснения и по телефона, ако няма основания да се съмнява в самоличността на лицето, което ги дава. (4) (Нова - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) Устното изслушване по ал. 1 може да бъде извършено и чрез видеоконференция. (5) (Нова - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) За всяко процесуално действие, извършено чрез видеоконференция, водещият производството административен орган съставя протокол, в който се посочват данните по ал. 2 и се вписват данните на всички участници във видеоконференцията и на лицето, което ги е удостоверило. (6) (Нова - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) За извършената видеоконференция, след уведомяване на участниците в нея, се изготвя видеозапис върху електронен носител. Видеозаписът се прилага към административната преписка. Съдържание на призовката и разходи за призоваване ЗЧРБ предвижда, че заповедите за прилагане на принудителни административни мерки могат да се обжалват при условията и по реда на Административнопроцесуалния кодекс .
Страни в административния процес могат да бъдат административният орган, прокурорът и всеки гражданин или организация, чиито права, свободи или законни интереси са или биха били засегнати от административния акт или от съдебното решение или за които те биха породили права или задължения
- чл. 15, ал. 1Чл. 15. ⚖️ Практика (10) (1) Страни в административния процес могат да бъдат административният орган, прокурорът и всеки гражданин или организация, чиито права, свободи или законни интереси са или биха били засегнати от административния акт или от съдебното решение или за които те биха породили права или задължения. (2) За подаване на предложение или сигнал не се изисква наличие на личен и пряк правен интерес. Участие на прокурора в административния процес АПК. В съответствие с чл. 147, ал. 1Чл. 147. ⚖️ Практика (25) (1) Право да оспорват административния акт имат гражданите и организациите, чиито права, свободи или законни интереси са нарушени или застрашени от него или за които той поражда задължения. (2) Прокурорът може да подаде протест срещу акта в случаите по АПК, право да оспорват административния акт имат гражданите и организациите, чиито права, свободи или законни интереси са нарушени или застрашени от него или за които той поражда задължения.
При анализ на съдебната практика на Върховния административен съд се установи, че към настоящия момент противоречивата практика на различните състави е преодоляна, като всички състави на седмо отделение приемат становището, че макар органът да не е посочил изрично в разпоредителната част на оспорения административен акт, че настанява принудително и непълнолетното лице наред с придружаващия го пълнолетен, посочените от органа правни основания за настаняването, между които и това на чл. 44, ал. 9 ЗЧРБ за прилагане на мярката по отношение на малолетни и непълнолетни придружени лица, срокът за настаняване
– три месеца, който е пределен срок за настаняване на малолетни и непълнолетни лица, самото фактическо настаняване на лицето въз основа на този акт, заедно с посочването му в диспозитивната част на акта, дават основание да се приеме, че за непълнолетното лице е налице правен интерес от обжалване на административния акт за настаняване (в този смисъл Определение №3786 от 14.03.2019 г. по адм. дело № 2441/2019 г. по описа на Върховния административен съд, седмо отделение и Решение № 75 от 06.01.2020 г. по адм. дело №10453/2019 г. по описа на Върховния административен съд, седмо отделение.) По втория въпрос: Формулираният въпрос предполага в рамките на производство по приемане на тълкувателно решение, да се даде отговор на правни въпроси, по които не е налице противоречива съдебна практика, а именно
– разпределянето на доказателствената тежест между страните и правната природа на доказателствата и доказателствените средства за установяване на релевантната връзка между малолетното или непълнолетното лице и пълнолетния чужденец съобразно дефиницията на § 1, т. 4 ЗУБ.
В съдебното производство разпределянето на доказателствената тежест между страните е уредено в чл. 170, ал. 1Чл. 170. ⚖️ Практика (2) (1) Административният орган и лицата, за които оспореният административен акт е благоприятен, трябва да установят съществуването на фактическите основания, посочени в него, и изпълнението на законовите изисквания при издаването му. (2) Когато се оспорва отказ за издаване на административен акт, оспорващият трябва да установи, че са били налице условията за издаването му. (3) (Нова - ДВ, бр. 77 от 2018 г., в сила от 01.01.2019 г.) Съдът е длъжен да укаже на страните разпределението на доказателствената тежест. Доказателства АПК. По силата на цитираната разпоредба административният орган и лицата, за които оспореният административен акт е благоприятен, трябва да установят съществуването на фактическите основания, посочени в него, и изпълнението на законовите изисквания при издаването му. Разпределението на „тежестта на доказване" ( onus probandi ) следва непосредствено от материалноправните норми.
Те сочат както правнорелевантните факти, така и спрямо кои лица възникват техните правни последици. От тази гледна точка, предписанието на чл. 44, ал. 9 ЗЧРБ ясно указва процесуалните задължения на страните в производството и те не са в отклонение от общия законов принцип, въведен в чл. 170, ал. 1Чл. 170. ⚖️ Практика (2) (1) Административният орган и лицата, за които оспореният административен акт е благоприятен, трябва да установят съществуването на фактическите основания, посочени в него, и изпълнението на законовите изисквания при издаването му. (2) Когато се оспорва отказ за издаване на административен акт, оспорващият трябва да установи, че са били налице условията за издаването му. (3) (Нова - ДВ, бр. 77 от 2018 г., в сила от 01.01.2019 г.) Съдът е длъжен да укаже на страните разпределението на доказателствената тежест. Доказателства АПК. Следва да се отбележи, че тежестта за доказване не е задължение да се представят доказателства, а е въпрос за последиците от недоказването.
Съдът основава изводите си за правно и доказателствено релевантните факти върху наличните доказателства, без значение дали те са представени от страната, която носи доказателствена тежест относно тези факти, или от противната страната. В тази връзка съобразно регламентацията в чл. 153Чл. 153. ⚖️ Практика (1) На доказване подлежат спорните факти от значение за решаване на делото и връзките между тях. Доказателствена тежест и сл. ГПК, респ. чл. 171, ал. 1 и ал. 2Чл. 171. ⚖️ Практика (5) (1) Доказателствата, събрани редовно в производството пред административния орган, имат сила и пред съда. Съдът може да разпита като свидетели лицата, дали сведения пред административния орган, и вещите лица само ако намери за необходимо да ги изслуша непосредствено. (2) По искане на страните съдът може да събира и нови доказателства, допустими по Гражданския процесуален кодекс. Вещи лица, оглед или освидетелстване той може да назначава и служебно. (3) (Нова - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) Съдът може да изслушва страна и да извършва разпит на свидетели и вещи лица чрез видеоконференция. (4) (Предишна ал. 3 - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) Страните са длъжни да съдействат за установяване на истината. (5) (Предишна ал. 4 - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) Съдът е длъжен да съдейства на страните за отстраняване на формални грешки и неясноти в изявленията им и да им указва, че за някои обстоятелства от значение за делото не сочат доказателства. (6) (Предишна ал. 5 - ДВ, бр. 98 от 2020 г.) По исканията за доказателства съдът се произнася в закрито заседание. Разрешаването им може да стане и в първото заседание по делото, ако съдът намери, че е необходимо да изслуша и устните обяснения на страните по посочените от тях доказателства. Решение по делото АПК, и административният орган, и оспорващият могат да представят доказателствата, с които разполагат за обосноваване на защитната си теза, стига те да са относими и допустими.
Законодателят не поставя ограничение по отношение на подлежащото за установяване обстоятелство по § 1, т. 4 ЗУБ. В тази насока с поставения в искането на омбудсмана на Република България втори подвъпрос
- относно доказателствената сила на полицейската докладна записка, на практика се цели чрез тълкуване по чл. 124 ЗСВ да се допълни закона
- функция, която съдът няма по силата на Конституцията на Република България.
Не се установява противоречива съдебна практика по прилагане на разпоредбите на § 1, т. 4 ЗУБ в контекста на регламентацията в чл. 179, ал. 1Чл. 179. ⚖️ Практика (5) (1) Официален документ, издаден от длъжностно лице в кръга на службата му по установените форма и ред, съставлява доказателство за изявленията пред него и за извършените от него и пред него действия. (2) Официално заверени преписи или извлечения от официални документи имат същата доказателствена сила, както и оригиналите. Частен документ ГПК. Във връзка с прилагането на § 1, т. 4 ЗУБ, са налице мотиви в особено мнение към съдебно решение, което не е годно да формира противоречива практика по тълкуването и прилагането на закона по смисъла на чл. 124 ЗСВ. Предвид изложеното и на основание чл. 124, ал. 1, т. 5 от Закона за съдебната власт и т. 45 във връзка с т. 16 б. “г“, от Правилата за приемане на тълкувателни решения от Общото събрание на съдиите от Първа или Втора колегия и от Общото събрание на съдиите от колегиите на Върховния административен съд, Общото събрание на колегиите на Върховния административен съд
РЕШИ:
ОТКЛОНЯВА КАТО НЕДОПУСТИМО искането на омбудсмана на Република България за приемане на тълкувателно решение по следните въпроси: 1. „Налице ли е правен интерес от страна на малолетен или непълнолетен чужденец, който фактически е настанен в Специален дом за временно настаняване на чужденци към дирекция „Миграция" на МВР (СДВНЧ), да обжалва заповедта за настаняване, с която в СДВНЧ е настанен пълнолетния чужденец, записан в акта като негов придружител?
Ако отговорът на този въпрос е отрицателен, то следва ли да се счита, че независимо от това правен интерес възниква в хипотезите, когато малолетното или непълнолетното лице оспорва своята придруженост и свързаност с пълнолетния чужденец, в чиято заповед е вписан от издаващия административен орган? В случай, че отговорите на горните два въпроса са отрицателни, какъв е редът за защита на малолетното или непълнолетното лице срещу фактическото му настаняване в СДВНЧ?" 2. „При прилагане на чл. 44, ал. 9 от Закона за чужденците в Република България (ЗЧРБ) в тежест на административния орган ли е да установи каква е конкретната връзка съобразно легалната дефиниция на §1, т. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за убежището и бежанците между малолетното или непълнолетно лице и пълнолетния чужденец, посочен от органа като негов придружител?
Представлява ли докладната записка на полицейския орган официален документ по смисъла на чл. 179Чл. 179. ⚖️ Практика (5) (1) Официален документ, издаден от длъжностно лице в кръга на службата му по установените форма и ред, съставлява доказателство за изявленията пред него и за извършените от него и пред него действия. (2) Официално заверени преписи или извлечения от официални документи имат същата доказателствена сила, както и оригиналите. Частен документ от Гражданския процесуален кодекс (ГПК) вр. чл. 144Чл. 144. ⚖️ Практика (22) (Доп. - ДВ, бр. 42 от 2018 г., изм. - ДВ, бр. 65 от 2018 г., в сила от 01.09.2018 г.) За неуредените в този дял въпроси се прилага Гражданският процесуален кодекс. Преюдициални запитвания по наказателноправни въпроси от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), за да се ползва с обвързваща доказателствена сила по отношение на твърденията за свързаност между пълнолетния чужденец и малолетното или непълнолетно лице?" Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Георги Чолаков секретар: ЗАМ.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Мариника Чернева ПРЕДСЕДАТЕЛИ НА ОТДЕЛЕНИЯ: /п/ Йовка Дражева /п/ Георги Колев /п/ Татяна Хинова /п/ Емилия Миткова /п/ Бисерка Цанева /п/ Марио Димитров /п/ Любомир Гайдов ЧЛЕНОВЕ: /п/ Ваня Пунева /п/ Панайот Генков /п/ Аделина Ковачева /п/ Румяна Папазова /п/ Диана Добрева /п/ Жанета Петрова /п/ Таня Радкова /п/ Здравка Шуменска /п/ Светлозара Анчева /п/ Галина Солакова /п/ Йордан Константинов /п/ Диана Гърбатова /п/ Маруся Димитрова /п/ Анна Димитрова /п/ Милена Златкова /п/ Таня Вачева /п/ Иван Раденков /п/ Мирослав Мирчев /п/ Соня Янкулова /п/ Илияна Дойчева /п/ Виолета Главинова /п/ Искра Александрова /п/ Мариета Милева /п/ Тодор Тодоров /п/ Галина Карагьозова /п/ Юлия Ковачева /п/ Севдалина Червенкова /п/ Еманоил Митев /п/ Павлина Найденова /п/ Кремена Хараланова /п/ Илиана Славовска /п/ Добринка Андреева /п/ Любомира Мотова /п/ Николай Гунчев /п/ Емилия Кабурова /п/ Даниела Мавродиева /п/ Светлана Борисова /п/ Бисер Цветков /п/ Благовеста Липчева /п/ Анелия Ананиева /п/ Красимир Кънчев /п/ Мадлен Петрова /п/ Пламен Петрунов /п/ Аглика Адамова /п/ Мирослава Георгиева /п/ Мария Радева /п/ Росен Василев /п/ Светослав Славов /п/ Стефка Кемалова /п/ Мартин Аврамов /п/ Весела Андонова /п/ Сибила Симеонова /п/ Росица Драганова /п/ Юлия Раева /п/ Емилия Иванова /п/ Юлиян Киров /п/ Емил Димитров /п/ Славина Владова /п/ Десислава Стоева /п/ Мария Николова /п/ Тинка Косева /п/ Христо Койчев /п/ Стела Динчева /п/ Диана Петкова /п/ Таня Комсалова /п/ Полина Богданова /п/ Александър Митрев
Източник: ВАС (Е-Портал)